Заключение договора без одобрения общего собрания учредителей

  • В статье расскажем, что такое крупная сделка для организаций различного уровня, какие имеет особенности (например, разная процедура согласования для АО и ООО), как правильно считается, нюансы оформления протокола представителей общества и решения единоличного учредителя юрлица.
  • Отдельный акцент сделаем на госзакупках:
  • — в каких случаях заказчики требуют прикладывать ко 2-й части заявки документ, подтверждающий одобрение крупной сделки;
  • — как не допустить ошибки в бланке, чтобы заявку не отклонили.

Материал подготовлен с учетом последних изменений в законодательстве от 24.02.2021 года.

Заключение договора без одобрения общего собрания учредителей

1. Крупная сделка для ООО 2. Крупная сделка для АО 3. Крупная сделка для ИП 4. В каких случаях требуется решение об одобрении крупной сделки?

1. Крупная сделка для ООО

ФНС может отнести сделку к крупной, даже если ее стоимость будет 5 тысяч рублей. На ее «крупность» будут влиять типичность самой операции, а также балансовая стоимость активов организации.

Важно заранее понять, что сделка будет крупной и грамотно соблюсти все организационные этапы и оформление бумаг.

Если будут допущены ошибки, то инспекция или один из членов общества смогут отменить ее в судебном порядке.

Что касается ООО, то их крупным сделкам посвящена статья 46 14-ФЗ, в которой произошли изменения 24 февраля 2021 года. В данном нормативе найдем два фактора, указывающих, что сделка крупная:

  • ее сумма не менее 25% балансовой стоимости активов (понятие активов рассмотрим ниже);
  • она характеризуется деятельностью, не свойственной для организации, то есть выходит за пределы ее компетенции (пример также разберем ниже). Деятельность считается обычной, если она свойственна для других предприятий аналогичного направления. То есть, если строительная организация строит высотки, то это норма. А если она заключит договор на продажу бытовой техники, то такая сделка выходит за пределы ее профиля.

При этом сделка будет являться крупной в том случае, если оба эти показателя имеют место быть. Рассмотрим несколько примеров.

Пример № 1. Строительная организация продает здание, которое оценивается более чем 25% ее активов. Но возводить, а потом продавать здания – это традиционная работа для строительных организаций, поэтому данная сделка крупной не будет.

Пример № 2. Обратимся к другой отрасли. Косметологическая компания имеет целую сеть точек по оказанию услуг.

В некоторых из них упали продажи из-за слабого посещения гостей, поэтому головной офис принимает решение половину помещений сдать в аренду. По финансам это выходит более 25% активов.

А аренда помещений – не свойственна для косметологической компании. В данном случае реализованы оба критерия, то есть сделка считается крупной.

Не всегда в учет берутся показатели только по одной сделке, их может быть целая серия, которые в итоге суммируются более чем в 25% активов. При этом данные операции являются аналогичными, поэтому ФНС берет их в учет и признает крупными.

Косметологическая сеть продает 3 офиса разным покупателям, каждый из них стоит 10% от активов компании. По своему профилю операции являются нетипичными, и при сложении выходит 30%. Крупной будет считаться вся серия операций.

Теперь рассмотрим, что такое балансовая стоимость активов.

Порядок определения крупной сделки

Заключение договора без одобрения общего собрания учредителей

Для правильных подсчетов у нас должно быть сформировано понятие баланса – что это такое, и какие имеет особенности. Баланс состоит из активов и пассивов общества. Активы – это собственность юрлица, из которых складывается прибыль: финансы, долги, помещения, ценные бумаги, вклады, резервы.

Активы в свою очередь состоят из пассивов – это кредиты, уставной и добавочный бюджет.

Бухгалтера готовят ежегодные сводки о том, сколько у организации активов и пассивов. Такая отчетность называется «бухгалтерским балансом». ООО предоставляет эти сведения в ФНС и Росстат.

Бухгалтерский баланс на окончание отчетного периода выглядит следующим образом:

Заключение договора без одобрения общего собрания учредителей

На скриншоте указано много различных строчек, но сейчас нам нужна формулировка «всего активов».

«Крупность» сделки определяется по цифрам в строке «всего активов».

Заключение договора без одобрения общего собрания учредителей

Значение слева – это активы за нынешний срок, а справа – за предыдущий. При подсчетах используется показатель из левого столбца.

Вычислим денежный показатель сделки, которая для организации из нашего примера будет крупной. Чтобы считать было удобнее, округлим сумму до 12 миллионов.

Итак, 12 млн. руб. – это активы общества, а 25% от этой суммы покажут минимум, от которого сделка будет считаться крупной. Чтобы найти 25%, умножаем нашу сумму на 0,25:

12 000 000 * 0,25 = 3 000 000 – это минимальное значение для крупной сделки данной компании.

Организации сдают балансовую отчетность по-разному. Традиционный вариант – до конца марта года, следующего за отчетным. С 2021 г. такие сводки сдаются в форме электронного документа.

Некоторые учреждения предоставляют отчеты не один раз за год, а несколько раз. Это промежуточная форма. Например, ежеквартально подают такие ведомости строительные организации, а также компании, имеющие кредиты. В их случае суммы сделки определяются по сумме активов из последней ведомости.

Как ООО оформляют решение об одобрении?

Во-первых, нужно понимать, что в случае с ООО нужно получить согласие на проведение крупной сделки, а такой деятельностью занимается общее собрание участников юрлица. Без этого согласия операцию в дальнейшем могут отменить ФНС или кто-то из участников ООО.

Во-вторых, процедура заседания протоколируется секретарем, который фиксирует все голоса участников «за» и «против». Для успешного согласования хватит перевеса всего в один голос.

Проверьте решение об одобрении крупной сделки, пока не отклонили

Уверены, что решение об одобрении крупных сделок еще действует? Верховный Суд напомнил, когда его можно считать недействительным. Проверьте, что документ актуален. Если нужно, то обновите, актуальные образцы приложили.

Верховный Суд в Определении № 310-ЭС19-1603 от 25.03.2019 указал, что в решении об одобрении крупной сделки должен быть указан срок действия. Если он не указан, то документ действует в течение года с момента принятия.

Если срок истек, то решение становится недействительным.

Как суды обосновали решение

Если в заявке приложили определение, значит, договор требует одобрения.

Аргумент о том, что выполнение обязательств по таким госконтрактам — это обычная хозяйственной деятельность, не работает. Раз договоренность требует разрешения, его нужно оформить по всем правилам.

Такие правила установлены в ст. 46 Федерального закон № 14 от 08.02.1998 об обществах с ограниченной ответственностью.

В пункте 3 этой статьи указано, что в заключении о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки можно указать срок, в течение которого оно действует. Если время действия не прописано, согласие считается действующим в течение одного года с даты принятия.

Закон исключает случаи, когда другой срок вытекает из существа и условий сделки, на совершение которой давалось согласие, или обстоятельств, в которых оно давалось.

Что нужно сделать

Прописать условия, когда такое решение действует. Например, для каждого госконтракта, который заключается в рамках 44-ФЗ и 223-ФЗ. Наряду с указанием условий и существа договоренностей, для которых принимается определение, рекомендуем прописать и его срок действия. Это поможет избежать споров с заказчиком.

Вот актуальные образцы, в которых прописано время действия согласия единственного участника на крупную сделку, а также протокола общего собрания об их одобрении.

Скачать образец решения об одобрении крупной сделки с указанием периода действия

Заключение договора без одобрения общего собрания учредителей

Скачать

Скачать протокол общего собрания с указанием срока действия

Заключение договора без одобрения общего собрания учредителей

Скачать

Скачать определение Верховного Суда № 310-ЭС19-1603 от 25.03.2019

Заключение договора без одобрения общего собрания учредителей

Скачать

Участники общества хотят совершить невыгодную для компании сделку: как поступить директору? — Шортрид

Если участники общества инициировали сделку, но из-за этого общество понесло убытки, то ответственность все равно должен нести директор.

Новые участники, кредиторы или миноритарии могут заявить иск о привлечении к ответственности либо директора, либо директора солидарно с другими участниками.

Как складывается судебная практика по таким спорам? Поможет ли директору 100% одобрение сделки участниками?

Заключение договора без одобрения общего собрания учредителей

Андрей Егоров,

к.ю.н., руководитель образовательных программ Школы для юристов-практиков «Лексториум», главный редактор журнала «Цивилистика», профессор НИУ «Высшая школа экономики»

Заключение договора без одобрения общего собрания учредителей

Юлия Михальчук,

адвокат, советник «Савельев, Батанов и Партнеры»

Директор должен действовать в интересах общества добросовестно и разумно. Если он своими действиями причинил убытки обществу, ему придется их возместить (ст. 53.1 ГК РФ).

Сегодня суды часто толкуют эту норму таким образом, что директор должен действовать в интересах общества, даже если это противоречит интересам его участников. Это касается в том числе ситуаций, когда невыгодную для общества сделку участники одобрили единогласно.

Состав участников может измениться, компания может уйти в банкротство, на место директора может прийти новый руководитель.

Читайте также:  Академическая справка после колледжа

Если директор, действуя в интересах и по указанию участников общества, продавал по заниженной цене имущество, выдавал заведомо невозвратные кредиты или иначе причинил ущерб обществу, новые участники, новый директор и конкурсные кредиторы, с большой вероятностью, взыщут убытки именно с директора.

Новый тренд: одобрение не оправдывает директора

Образец решения об одобрении крупной сделки для ООО 2021 г

Сделка будет считаться крупной, если она выходит за границы обычной хозяйственной деятельности и при этом связана с покупкой или продажей имущества акционерного общества (более 30% акций) либо предусматривает передачу имущества во временное пользование или по лицензии (п. 1 ст. 46 № 14-ФЗ). Причем в обоих случаях цена таких операций должна составлять не менее 25% балансовой стоимости активов общества с ограниченной ответственностью (ООО).

Решение об одобрении такой операции — это документ, в котором указывается максимальная цена одного контракта (п. 8 ч. 2 ст. 61 №44-ФЗ).

Если требуется, то его принимают в соответствии с законодательством РФ (14-ФЗ, 174-ФЗ, 161-ФЗ и др.) или по правилам, которые установлены в Уставе участника закупки.

В других вариантах этим занимается представитель поставщика, уполномоченный на получение аккредитации на ЭТП.

В ООО одобрение находится в компетенции общего собрания. Если у организации образован совет директоров, то на основании Устава принятие соглашений о подобных операциях может быть передано в его ведение.

Скачать образец решения об одобрении крупной сделки

Заключение договора без одобрения общего собрания учредителей

Скачать образец протокола общего собрания учредителей

2. Когда нужно такое одобрение в контрактной системе

Для участия в электронном аукционе все желающие сначала проходят аккредитацию на ЭТП. Для этого они предоставляют общий пакет документов, в который входит и согласие на сделку. Причем это требуется всегда, в том числе когда закупка не относится к категории крупных. Образец решения о крупной сделке 44 ФЗ вы можете найти в конце статьи.

Информацию необходимо включить и во вторую часть заявки, если того требуют законодательство или учредительные документы, а также когда и обеспечение контракта или заявки, и сам контракт будут крупными для участника. При отсутствии этих сведений кандидата могут отклонить на любом этапе до заключения контракта. За проверку данных несет ответственность аукционная комиссия заказчика (п. 1 ч. 6 ст. 69 № 44 ФЗ).

Важно отметить, что индивидуальные предприниматели, в отличие от ООО, не относятся к юридическим лицам. Поэтому они освобождены от обязанности подавать такой документ для аккредитации на ЭТП.

 Возникли сложности с заполнением документов?

         Закажи грамотную помощь в заполнение документов у наших специалистов, с оплатой за результат

Обратиться к специалистам

3. Одобрение крупной сделки у единственного учредителя

ООО, в которых есть только один учредитель, который выступает в качестве единоличного исполнительного органа, не обязаны составлять такой документ (п. 7 ст. 46 № 14-ФЗ).

Одновременно с этим в п. 8 ч. 2 ст. 61 № 44-ФЗ указано, что для прохождения аккредитации на ЭТП участники электронного аукциона должны подавать такие сведения независимо от формы собственности. В противном случае будет невозможно принять участие в торгах.

А вот включать эту информацию в состав второй части заявки не обязательно. Считается, что если поставщик не предоставил подобные данные, то заключение контракта не попадает для него в рассматриваемую категорию.

Но, как показывает практика, даже решение единственного участника об одобрении крупной сделки на всякий случай прикладывают к общему пакету документов. Здесь важно не совершить ошибку. Иначе есть риск отклонения участника аукциона из-за того, что он предоставил недостоверные сведения.

Такие случаи оспаривают в ФАС, но при этом увеличивается период заключения контракта.

4. На что обратить внимание при составлении: форма и содержание

В первую очередь стоит отметить, что в законодательстве РФ отсутствует единый образец решения о совершении крупной сделки. Но п. 3 ст. 46 № 14 ФЗ поясняет, что в таком документе должно быть указано:

  1. Лицо, которое является стороной соглашения и выгодоприобретателем.
  2. Цена.
  3. Предмет соглашения.
  4. Другие значимые условия или порядок их определения.

Выгодоприобретателя можно не указывать, если невозможно его определить к моменту согласования документа, а также если контракт заключается по результатам торгов.

При этом ст. 67.1 ГК РФ устанавливает, что принятое решение исполнительными органами ООО нужно подтвердить с помощью нотариального удостоверения, если иной способ не предусмотрен Уставом такого общества либо решением общего собрания, которое принято участниками единогласно.

П. 4 ст. 181.2 ГК РФ закрепляет перечень сведений, которые необходимо отразить в решении очного собрания учредителей. В протоколе требуется указать следующие сведения:

  • дата, время и место проведения собрания;
  • лица, которые участвовали в собрании;

Когда одобрение сделки защитит директора от ответственности — новости Право.ру

Согласно пункту 7 Постановления Пленума ВАС от 30 июля 2013 года № 62 «не является основанием для отказа в удовлетворении требования о взыскании с директора убытков сам по себе тот факт, что действие директора было одобрено решением коллегиальных органов юридического лица либо директор действовал во исполнение указаний таких лиц, поскольку директор несет самостоятельную обязанность действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно».

Из указанного разъяснения ВАС следует, что одобрение действий директора собранием акционеров не является безусловным основанием для освобождения его от ответственности, но должно быть учтено судом наряду с иными обстоятельствами дела.

Самым обсуждаемым в этом году делом, иллюстрирующим сразу несколько проблем, связанных с оценкой судами обстоятельств заключения директором сделки во исполнение указания акционеров, является дело о взыскании убытков с бывшего директора ЗАО «Капитал Ре» Даура Джениа (дело № А40-5992/2018). Дело находится уже на «втором круге», при этом позиция судов разных инстанций по нему несколько раз менялась на противоположную.

Одобрение имеет значение

В последнем судебном акте Арбитражный суд Москвы полностью удовлетворил иск о взыскании убытков с Джениа.

При этом суд несколько вышел за пределы разъяснений ВАС, посчитав, что одобрение действий директора по заключению сделки в принципе не имеет правового значения для разрешения спора.

Но ВАС лишь справедливо указал на то, что такое согласование не может быть единственным основанием для отказа в иске.

Безусловно, директор несет самостоятельную обязанность действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно, но для того, чтобы оценить его действия на предмет разумности и добросовестности, необходимо учитывать и иные обстоятельства, в том числе наличие одобрения его действий участниками/акционерами.

Категоричный подход суда, примененный им в рамках дела о взыскании убытков с бывшего директора ЗАО «Капитал Ре», привел к тому, что за пределами исследования остались иные важные обстоятельства спора.

Единогласное одобрение акционеров

Общее собрание является главным органом управления общества, оно формирует волю общества и может даже принять решение о его ликвидации (подп. 3 п. 1 ст. 48 Федерального закона от 26 декабря 1995 года  № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Директор, по общему правилу, должен эту волю реализовывать.

Единогласное одобрение сделки, безусловно, свидетельствует о выражении единой воли общества на совершение данной сделки. Даже если такая сделка не имела равнозначного встречного предоставления, она не может противоречить интересам юридического лица, которые отождествляются с интересами его акционеров.

Оговоримся, что в рассматриваемом случае действия директора не причинили ущерб ни кредиторам ЗАО«Капитал Ре», ни миноритарным акционерам. Следовательно, сделка, одобренная единогласно, в принципе не могла нарушить интересы самого общества, совпадающие с интересами всех его акционеров.

Поведение акционеров и директора

Важная проблема из области привлечения к ответственности директоров. Насколько одобрение сделки может защитить от ответственности?

Ответственность директора за деятельность общества вытекает из его обязанности, которая предусматривает, что, действуя как лицо, уполномоченное выступать от имени юридического лица, он обязан действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно (п. 3 ст. 53 ГК РФ).

Тем не менее, ряд корпоративных решений требуют одобрения со стороны иных органов юридического лица, что может усложнить разрешение вопроса о разграничении пределов ответственности директора и компетентных органов. 

Следует отметить, что предшествующее одобрение принятого решения со стороны органов общества не является абсолютным критерием освобождения директора от ответственности за его исполнение.

Относительная ясность по этому вопросу была внесена Постановлением Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица», где в п.

Читайте также:  Как прекращаются выплаты алиментов по достижении 18 лет

7 указано, что не является основанием для отказа в удовлетворении требования о взыскании с директора убытков сам по себе тот факт, что действие директора, повлекшее для юридического лица негативные последствия, в том числе совершение сделки, было одобрено решением коллегиальных органов юридического лица, а равно его учредителей (участников), либо директор действовал во исполнение указаний таких лиц, поскольку директор несет самостоятельную обязанность действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно (пункт 3 статьи 53 ГК РФ).

Интересным примером, иллюстрирующим данную проблему, является дело о взыскании убытков с Джениа Д.В. – директора ЗАО «Капитал Ре» (дело № А40-5992/2018).

Решением внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Капитал Ре» была одобрена сделка по увеличению уставного капитала ООО «РГС Мед-Инвест» путем внесения 100% долей ООО «Медсис», принадлежащих ЗАО «Капитал Ре».

При этом размер доли в уставном капитале ООО «РГС Мед-Инвест», которую ЗАО «Капитал Ре» должно было получить после заключения сделки, решением внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Капитал Ре» установлен не был.

Размер приобретаемой доли был определен в соглашении о передаче доли, которое было подписано со стороны ЗАО «Капитал Ре» его директором – Джениа Д.В. По условиям Соглашения о передаче доли после внесения 100% долей ООО «Медсис» в виде неденежного вклада, размер которого был оценен в 659 862 000 руб.

, доля ЗАО «Капитал Ре» в уставном капитале ООО «РГС Мед-Инвест» составила 3,8957 %. Данное обстоятельство побудило акционера ЗАО «Капитал Ре» обратиться к директору общества с иском о взыскании убытков в размере 827 584 000 руб., исходя из балансовой стоимости активов ООО «Медсис» за 2016 г.

, поскольку размер приобретенной доли не является пропорциональным стоимости внесенного в уставный капитал имущества. Сделка привела к утрате корпоративного контроля над высокодоходным активом, что свидетельствует об отсутствии ее экономической целесообразности.

  • При рассмотрении настоящего спора суды заняли диаметрально противоположные позиции.
  • Арбитражный суд города Москвы посчитал требования о взыскании убытков с директора обоснованными и подлежащими удовлетворению, не давая при этом оценку тому обстоятельству, что предварительно решение о внесении ценного актива в уставный капитал ООО «РГС Мед-Инвест» было одобрено общим собранием акционеров.
  • Однако суды вышестоящих инстанций, будто закрыв глаза на весьма очевидные обстоятельства, не согласились с решением суда первой инстанции, мотивировав отмену принятого судебного акта следующим:
  • общество согласовало и одобрило заключение сделки на указанных в решении условиях, выразив свою волю и согласие на заключение соглашения о передаче доли путем принятия решения общим собранием акционеров;
  • суды указали, что ссылка на экономическую необоснованность сделки по отчуждению долей необоснованна, поскольку отчуждение произошло в результате корпоративного решения истца, а не действий директора по исполнению указанного корпоративного решения;
  • коллегия Девятого арбитражного апелляционного суда указала на выбор истцом ненадлежащего способа защиты права, поскольку вопрос о распределении долей подлежит рассмотрению при оспаривании протокола внеочередного собрания участников ООО «РГС Мед-Инвест».

Такой формальный подход заслуживает критики, поскольку, исходя из обстоятельств дела, как раз условия сделки, в частности, размер приобретаемой доли, решением общего собрания определен не был. Суды необоснованно ограничили пределы ответственности директора тем, что им были совершены лишь действия по исполнению принятого общим собранием решения.

Достаточно линейный подход, избранный судами, может быть оправдан тогда, когда действия директора полностью дублируют содержание решения корпоративного органа юридического лица. По этой причине вопрос об ответственности директора при одобрении сделки со стороны корпоративного органа юридического лица в каждом отдельном случае подлежит индивидуальной оценке.

Чтобы поставить точку в описанном деле А40-5992/18, оно было передано для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по эконмическим спорам ВС РФ, кассационная жалоба будет рассмотрена 10 сентября 2019 г.

Решение об одобрении крупной сделки: правила и порядок оформления | Контур.Закупки

Рассмотрим, какие виды сделок подпадают под категорию крупных, зачем оформляется Решение об одобрении подобного рода сделок, а также что оно собой представляет и каким образом составляется и прикладывается согласно ФЗ-44 и ФЗ-223.

Какая сделка считается крупной

Крупной сделкой считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), объектом которой является имущество (отчуждаемое либо приобретаемое), с оценочной стоимостью, составляющей более 25% от общей стоимости всех активов организации.

В качестве суммы стоимости активов на балансе используются сведения из отчетов бухгалтерии за последний отчетный период, что регламентируют ст. 78 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 46 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Сделки, совершаемые в результате нормально протекающей экономической деятельности предприятия, в категорию крупных не попадают.

Регистрация в ЕРУЗ ЕИС

С 1 января 2020 года для участия в торгах по 44-ФЗ, 223-ФЗ и 615-ПП обязательна регистрация в реестре ЕРУЗ (Единый реестр участников закупок) на портале ЕИС (Единая информационная система) в сфере закупок zakupki.gov.ru.

Мы оказываем услугу по регистрации в ЕРУЗ в ЕИС:

Заказать регистрацию в ЕИС

В обыденной хозяйственной деятельности Решение не требуется:

  1. В случае, когда акционер АО либо единственный участник ООО выполняет функции исполнительного органа единолично. Это положение опирается на ч.7 ст. 46 14-ФЗ, а также п.1 ч.3 ст. 78 208-ФЗ.
  2. Нет необходимости оформлять одобрение сделки в случае ИП, поскольку получается, что физическое лицо получает одобрение у самого себя.

Для участия в госзакупках юридические лица должны предоставлять Решение в обязательном порядке.

Коммерческие закупки сопровождаются Решением лишь в случае требований заказчика (бывает, что коммерческие заказчики требуют этот документ и от ИП).

Нюансы подготовки Решения

Ранее для участия в государственных закупках любой участник должен был аккредитоваться на каждой федеральной площадке.

Подаваемая документация подвергалась тщательному анализу, всесторонней и скрупулезной проверке на ЭТП.

При обнаружении ошибок в оформлении Решения – заявка отклонялась, документация возвращалась с указаниями допущенных ошибок либо неточностей. После исправления можно было повторно направить документы на обработку.

2019 год принес ряд изменений, главным стала возможность использования Единой информационной системы (далее – ЕИС), которая намного упростила процедуру аккредитации. После регистрации в ЕИС документы передаются в ЛК федеральных площадок.

Процесс проверки и передачи автоматизирован, и лишен каких-либо дополнительных проверок.

Таким образом, к подготовке и оформлению документов теперь необходимо подходить более тщательно, поскольку о тех же ошибках в Решении узнать получится лишь при отклонении заявки на этом основании, а не на этапе регистрации в ЕИС.

Правила оформления Решения об одобрении

Существует жесткий регламент оформления Решения. Рассмотрим несколько наиболее важных его пунктов:

  1. Решение о согласии на совершение крупной сделки принимается или всеми участниками организации, или только единственным участником общества.
  2. На общем собрании всех участников ООО подписывается Решение

Одобрение крупных сделок акционерами и участниками обществ: где возможны нарушения

Одобрение акционерами и участниками крупных сделок является важным этапом в деятельности хозяйственных обществ. При соблюдении всей процедуры сделка будет считаться одобренной и не обернется негативными последствиями для ее участников.

В статье рассматриваются вопросы механизма одобрения крупных сделок, порядок их одобрения общими собраниями хозяйст­венных обществ. Даны рекомендации, как избежать действий со стороны контрагентов, направленных на дезавуирование крупных сделок.

Развитие корпоративных отношении в современной России прошло короткий, но очень специфический путь.

Если еще 10–12 лет назад акционеры и участники были просто статистами, передавшими денежные средства менеджменту обществ, не всегда знающими «судьбу» своих вложений и отстраненными от принятия управленческих решений, то в последние несколько лет ситуация изменилась: акционеры и участники стали активно отстаивать свои права, предъявлять претензии к высшему менеджменту. В выстраивании новых типов отношений с акционерами и участниками заинтересованы как управленческое звено, так и акционеры. Это связано с достижением определенного уровня прозрачности компаний, необходимостью привлечения иностранных инвесторов и подготовки отчетности по международным стандартам, выходом на международные рынки. Одним из важных моментов участия акционеров и учредителей в управлении обществами, в которые инвестированы их средства, является одобрение крупных сделок.

Правовая сущность крупных сделок: где не ошибиться

Что относится к крупным сделкам

Крупная сделка представляет собой сделку, связанную с отчуждением или возможным отчуждением имущества. Дл акционерных обществ, независимо от их «открытости – закрытости», и обществ с ограниченной ответственностью существуют различные подходы к определению того, что подпадает под понятие «крупная сделка».

Читайте также:  Льготы на оплату отопления

Для акционерных обществ, в соответствии с законом от 26.12.1995 г.

№ 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ), крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет 25 процентов и более от балансовой стоимости активов общества, определенной по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, заключенных в процессе обычной хозяйственной деятельности, сделок, связанных с размещением (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества (ст. 78). Уставом АО могут быть также установлены и иные случаи, при которых на совершаемые акционерным обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок и которые будут относиться к категории крупных.

Для обществ с ограниченной ответственностью, в соответствии с законом от 08.02.1998 г.

№ 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон № 14-ФЗ), крупными считаются сделки, связанные с приобретением, отчуждением или возможным отчуждением имущества, стоимость которого составляет 25 процентов от стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении вышеуказанной сделки, если уставом ООО не предусмотрен более высокий порог для крупной сделки.

Для крупных сделок, заключенных АО и ООО, общим является следующее:

  • крупная сделка связана с приобретением, отчуждением, возможным отчуждением имущества общества;
  • сделка может быть прямой либо цепью взаимосвязанных сделок;
  • уставами обществ может быть изменен и/или дополнен порядок и перечень крупных сделок;
  • сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной ­деятельности, не считаются крупными.

Различие в крупных сделках у АО и ООО состоит в следующем:

  • у АО крупной считается сделка, составляющая 25 процентов от стоимости активов, в то время как у ООО – 25 процентов от стоимости имущества.

Такая идентичность не удивительна, ведь все корпоративное ­законодательство в нашей стране «кроилось по одним лекалам».

Какие сделки могут быть отнесены к сделкам, осуществляемым в процессе обычной хозяйственной деятельности

Данный вопрос является очень важным, так как с ним связана вся ­процедура одобрения или (в случае ее отсутствия) признания сделки недействительной. В большей степени это распространяется на акционерное общество, так как в силу специфичности своей организационно-правовой формы именно у акционерных обществ возникает большое количество спорных вопросов.

Сделка с заинтересованностью в ООО: важное | Полезное от «Мегаконсалт»

Грецкая Дарья, заместитель генерального директора

Сделка с заинтересованностью простыми словами — это коммерческая операция, которая после завершения принесет выгоду конкретному лицу, работающему в компании. Это лицо должно иметь возможность влиять на принятие решения о заключении сделки, то есть занимать руководящие должности в компании. Заключать сделку с заинтересованностью ООО можно, но она должна проводиться в соответствии с требованиями действующего законодательства. Уведомление о ней других собственников позволяет защитить их права и предотвратить злоупотребления.

Соглашение с заинтересованностью отличается от обычной сделки с контрагентом тем, что определенное физическое лицо или группа лиц получат от нее прямую выгоду для себя. То есть, они могут получить денежные средства или другие преференции, даже если компания окажется в убытке или понесет другие потери. Обязательным признаком сделки с заинтересованностью ООО является то, что выгодополучатель должен иметь возможность влиять на принятие решений в компании. То есть он может занимать одну из должностей:

  • Руководитель предприятия;
  • Член коллегиального управляющего органа (совета директоров и т. п.);
  • Лицо, которое контролирует работу компании или может давать обязательные к исполнению указания (например, представитель вышестоящей организации с правом вмешательства в работу).

Сделка с заинтересованностью ООО имеет также место в случае, когда получателем выгоды от нее является не сам директор, а его близкий родственник или связанное с ним лицо. Причем выгоду может получить не только человек, но и предприниматель или компания. Например, если ее учредителем или руководителем является родственник. Также необходимо учитывать два момента: 1. Заинтересованность оценивается только на время подготовки и совершения сделки. То есть, человек должен получить выгоду по результатам конкретного договора или операции. 2. Если лицо ранее подпадало под признак заинтересованности, но текущая сделка не приносит ему выгоды, то одобрять ее в особом порядке не требуется. Это правило устанавливается постановлением Пленума ВС РФ на основании анализа судебной практики.

Сделка с заинтересованностью ООО — это операция, в совершении которой заинтересован представитель руководства компании.

Если выразить этот термин простыми словами, то сделка с заинтересованностью ООО — это операция, в совершении которой заинтересован представитель руководства компании. Причем под сделкой подразумевают не только заключение нового договора, но и подписание других документов:

  • Дополнительных соглашений или изменений к договорам;
  • Признание иска или отказ от исковых требований;
  • Заключение мирового соглашения между участниками спора

Рассмотрим на примерах. Компания «Рога и копыта» основана двумя учредителями. Она заключила договор аренды для открытия заведения общественного питания. Однако из-за низкого спроса руководитель компании принял участие передать часть помещения в субаренду предпринимателю, который является женой директора компании.

В этом случае директор компании получает две выгоды — прибыль от аренды и деньги, которые ИП получает от собственной деятельности. Это не нарушает требования законодательства, но подобные действия требуют одобреняия в установленном порядке. Компания «Бобер» занимается ремонтом помещений, а ее учредителями является 3 отдельных человека.

Один из клиентов попросил компанию не только сделать ремонт, но и разработать дизайн интерьера. Один из участников компании предложил заказать его в архитектурном бюро, которым владеет сам. Таким образом он получить прибыль и от заказчика ремонта, и как владелец дизайнерского агентства. Это также не запрещено законом, но такая сделка должна быть одобрена другими учредителями.

Но с другой стороны не требуется одобрения в следующих случаях:

  • Имеет место сделка с заинтересованностью с единственным участником ООО. Конфликта с другими учредителями нет и одобрять ничего не нужно.
  • Компания постоянно совершает подобные сделки. Например, всегда заказывает дизайн в одном и том же архитектурном бюро.
  • Свой интерес имеют все участники общества. Например, учредителями являются два человека, но они состоят в браке. Согласование не требуется.

В 2020 году не вводились новые правила сделки с заинтересованностью ООО. Существующий порядок начал действовать 3 года назад и с тех пор не подвергался изменениям. Для заключения соглашения необходимо соблюсти несколько требований:

  • Проинформировать о намерении всех собственников, которые владеют долями в уставном фонде компании.
  • Определить, имеются ли в сделке условия, при выполнении которых нужно одобрять это действие;
  • Получить одобрение для совершения сделки после соблюдения обязательных условий;
  • Заключить сделку

О сделке, которая принесет выгоду одному из руководителей компании, необходимо сообщать всем учредителям общества с ограниченной ответственностью или владельцам акций акционерного общества. Извещение рассылается в свободной форме, но в нем указываются следующие данные:

  • Информация о том, что субъект предпринимательства собирается заключить сделку, имеющую признаки заинтересованности;
  • Подробные данные в отношении сделки. Необходимо указать контрагента компании, получателя выгоды, перечень заинтересованных лиц. Также указывается стоимость контракта, предмет договора и другие существенные условия в соответствии с ГК РФ.

Уведомление составляется работниками компании и подписывается руководителем общества. Порядок направления совпадает с тем, который используется для рассылки извещений о проведении общего собрания учредителей.

Порядок немного изменяется в случае, если руководящим органом компании является совет директоров. В этом случае необходимо уведомить всех участников коллегиального органа, которые не являются заинтересованными лицами. Срок отправки документа — не менее чем 15 дней до момента заключения договора. Нарушение срока не мешает заключить сделку, но в этом случае велик риск ее оспаривания со стороны других заинтересованных лиц.

После получения извещения руководство субъекта предпринимательства принимает решение о том, есть ли необходимость в одобрении хозяйственной операции. Согласно действующему порядку обязательное согласие от всех заинтересованных лиц получать не обязательно. Обязательное одобрение нужно при возникновении двух обстоятельств:

  • О необходимости одобрения заявило лицо, которое имеет такое право согласно законодательству об ООО и АО;
  • Требование об одобрении поступило в предусмотренный законом срок.

Если оба обстоятельства имеют места, заключать сделку с заинтересованностью ООО без одобрения нельзя. Если нарушено первое или второе условие, можно проводить операцию без получения одобрения.

Приходите на обслуживание в Мегаконсалт и получайте безлимитные консультации по бухгалтерским вопросам

Порядок одобрения зависит от того, каким образом осуществляется руководство компанией. Возможны два варианта:

  • Сделку с заинтересованностью одобряет совет директоров;
  • Операцию одобряет общее собрание учредителей.

Совет директоров участвует в одобрении сделки в обществе с ограниченной ответственностью в следующих слуаях:

  • Если это правило прямо указано в уставе и отнесено к компетенции коллегиального управляющего органа;
  • Если стоимость сделки менее 10% от стоимости активов предприятия.
Adblock
detector